Многие отраслевые законы прямо предписывают публичность отдельных договоров (электроэнергетика, связь, железнодорожный транспорт, ЖКХ и т.д.), тем самым внося определенность.

В газовой отрасли иная ситуация: Закон о газоснабжении[1] и подзаконные акты вообще не касаются темы публичных договоров, поэтому нет четкого и единого мнения по поводу того, какие из договоров являются публичными, а какие не являются.

Обобщая имеющиеся на текущий момент определения ВАС[2] можно сделать следующий вывод: договор транспортировки признается публичным, если стороной договора выступает потребитель газа.

С подобной «частичной» публичностью сложно согласиться, а значит, необходим всесторонний сопоставительный анализ норм Гражданского кодекса РФ (далее — ГК РФ)[3] и норм отраслевого законодательства:

Анализ Гражданского кодекса

В соответствии с п. 1 ст. 426 ГК публичный договор – это договор, заключенный коммерческой организацией и устанавливающий ее обязанности по продаже товаров, выполнению работ или оказанию услуг, которые такая организация по характеру своей деятельности должна осуществлять в отношении каждого, кто к ней обратится (розничная торговля, перевозка транспортом общего пользования, услуги связи, энергоснабжение, медицинское, гостиничное обслуживание и т.п.).

Помимо данного определения статья 426 ГК РФ указывает также на ряд дополнительных особенностей публичного договора:

·         коммерческая организация не вправе оказывать предпочтение одному лицу перед другим в отношении заключения публичного договора, кроме случаев, предусмотренных законом и иными правовыми актами.

·         цена товаров, работ и услуг, а также иные условия публичного договора устанавливаются одинаковыми для всех потребителей, за исключением случаев, когда законом и иными правовыми актами допускается предоставление льгот для отдельных категорий потребителей.

·         отказ коммерческой организации от заключения публичного договора при наличии возможности предоставить потребителю соответствующие товары, услуги, выполнить для него соответствующие работы не допускается.

·         при необоснованном уклонении коммерческой организации от заключения публичного договора применяются положения, предусмотренные пунктом 4 статьи 445 ГК РФ.

·         в случаях, предусмотренных законом, Правительство Российской Федерации, а также уполномоченные Правительством Российской Федерации федеральные органы исполнительной власти могут издавать правила, обязательные для сторон при заключении и исполнении публичных договоров (типовые договоры, положения и т.п.).

Из данных составляющих понятия публичного договора можно сделать следующие выводы:

1. Не содержится четких критериев отнесения к публичности: говорится о неком «характере деятельности», предполагающем обслуживать каждого потребителя. И далее в скобках приводятся примеры таких видов деятельности.

2. Нет указания, что публичность должна устанавливаться законом.

3. Сторонами публичного договора являются коммерческая организация и потребитель (в нашем случае – потребитель услуги по транспортировке газа).

4. Могут устанавливаться следующие виды изъятий:

·       коммерческая организация вправе оказывать предпочтение одному лицу перед другим в отношении заключения публичного договора в случаях предусмотренных законом и иными правовыми актами;

·       для отдельных категорий потребителей законом и иными правовыми актами допускается предоставление льгот в части цены товаров, работ и услуг, а также иных условий публичного договора.

Анализ отраслевого законодательства

В статье 27 Закона о газоснабжении указывается, что организации — собственники систем газоснабжения обязаны обеспечить недискриминационный доступ любым организациям, осуществляющим деятельность на территории Российской Федерации, к свободным мощностям принадлежащих им газотранспортных и газораспределительных сетей в порядке, установленном Правительством Российской Федерации.

Порядок доступа к газораспределительным сетям установлен в Положении о доступе[4]. Доступ определяется как право организации на получение услуги по транспортировке газа по местным газораспределительным сетям.

Правила поставки газа[5] регулируют порядок заключения договора транспортировки и его отдельные условия.

Таким образом, объединив нормы ст. 27 Закона о газоснабжении и определение доступа из Положения о доступе мы получаем следующее:

Организация-собственник газораспределительных систем обязана обеспечить доступ (право на получение услуги по транспортировке газа) любым организациям к своим свободным мощностям.

Сопоставим это сводное положение с составляющими понятия публичного договора ст. 426 ГК:

На основании вышеизложенного можно придти к выводу, что договор транспортировки является публичным безотносительно к тому, является ли стороной договора транспортировки поставщик или покупатель газа.

Для ГРО публичность договора транспортировки означает следующее:

1.     В случае, если у ГРО имеется свободная мощность, ГРО обязано заключать договор транспортировки с любой обратившейся организацией.

2.     В случае, если имеется дефицит свободной мощности ГРО действует сообразно процедуре «отбора» потребителей услуги по транспортировке, определенной в Положении о доступе.

3.     При отсутствии свободной мощности ГРО не обязано заключать договор транспортировки.

Для потребителя услуги по транспортировке публичность договора означает возможность понуждения к заключению договора в случае, если ГРО неправомерно отказывает в предоставлении данной услуги.

[1] Федеральный закон от 31.03.1999 N 69-ФЗ (ред. от 30.12.2008) «О газоснабжении в Российской Федерации»

[2] Определение ВАС от 29 января 2009 г. N 230/09; Определение ВАС от 19 июля 2007 г. N 8362/07

[3] «Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая)» от 30.11.1994 N 51-ФЗ

[4] Постановление Правительства РФ от 24.11.1998 N 1370 (ред. от 28.07.2000) «Об утверждении Положения об обеспечении доступа организаций к местным газораспределительным сетям»

[5] Постановление Правительства РФ от 05.02.1998 N 162 (ред. от 10.05.2010) «Об утверждении Правил поставки газа в Российской Федерации»